论说我国存案检查准则的合宪性、合法性、恰当性、政治性等标准及其彼此联络丨宪法问答
前语

前语?

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本标题在联络的论说上,本问答仍然遵从了“内在——联络——差异”的证明逻辑。首要的证明思路为,首要需要厘清合宪性检查准则与存案检查准则的联络,再逐个将存案检查的合宪性与其合法性、恰当性、政治性进行比照论说。?

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疑问

我在迩来收拾和复盘宪法学专题课笔记时发现师兄罗列的2023年真题,如下:

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鉴于宪法学强化课现已学习结束,我对讲义和讲义也进行了无缺的一遍阅览,故而期望对真题进行初步的研讨和思考,以训练自个的体系思维和合理编写答案的才能。但我对本题的思考,只是停留在晓得本题常识点的定位是【宪法畅谈-运转论-宪法监督-合宪性检查-存案检查准则】,晓得我可以谈论【存案检查准则本身】【存案检查与合宪性检查之间的联络】【何为合宪性、合法性标准】【合宪性与合法性之间的联络】这三个疑问,而关于本题可以答复的其他常识,我完全没有思路,也还没有可以用于“答复一页半到两页”这个篇幅的常识贮藏,更不晓得可以怎样运用已有常识对该疑问进行合理编写。翻阅数遍《我国宪法》《宪法》《讲义》,我只在自个听课构成的手写笔记中找到寥寥几行字与该疑问直接有关。也就是说,假定让我以如今的状况作答本题,可以最多能写半页到一页……

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我的疑问:

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1.本题大约如何破题,如何构思

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2.如何运用已有常识对该疑问进行合理编写?有无办法论?

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答复

?一、疑问本身?

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(一)存案检查与合宪性检查的联络?

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1、二者概念

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合宪性检查是指由特定国家机关根据特定的程序和方法对宪法行为是不是契合宪法进行检查并做出处置的准则。存案检查是指根据《宪法》和其他法令文件的规则,行政法规、当地性法规、自治规则和单行规则、规章、司法说明在拟定、附和或许经过今后,有必要在法守时限内提请上级有关的国家机关存案,承受存案的国家机关有权对其进行检查。存案检查分为事前的避免性检查和过后的救助性检查两种,前者意义与事前附和事前相同,后者是我国存案检查的首要方法。

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2、二者差异

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存案检查并不能平等于合宪性检查。根据《宪法》《立法法》及其他法令的规则,全国人大及其常委会进行合宪性检查,既可以进行事前的避免性检查,也可以进行过后的合宪性检查;既可以在没有发生情况下进行笼统的原则检查,也可以在国家机关行使权力进程中发现标准性法令文件可以违背宪法而检查。因而,存案检查只是合宪性检查方法之一,并非同一概念。

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3、二者联络

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当采纳事前检查和过后检查的分类标准时,存案检查一般作为过后检查的方法之一。因而存案检查是合宪性检查的过后检查方法之一,是我国建议合宪性检查的一种途径,但并非仅有的途径,合宪性检查还可以经过事前附和、检查需求和检查主张的途径施行。而合宪性检查只是是存案检查的内容之一,存案检查的内容还包括合法性检查及恰当性检查。因而二者之间的联络并非简略的上下位概念的联络,而是穿插联络,存案检查是合宪性检查的一种方法,合宪性检查是存案检查的一个方面。此场所谈论的合宪性检查是作为存案检查的内容的检查,而非合宪性检查准则全体。

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(二)存案检查的合宪性与合法性、恰当性、政治性的联络

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1、合宪性与合法性的联络

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(1)合法性标准的内在

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合法性检查又称“符合上位法”的检查,这儿的“上位法”并不包括作为一王法令体系最高法的宪法。因而合法性检查首要是根据发了标准的上下位阶的冲突原则检查下位法是不是与上位法相冲突。

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(2)二者的差异

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在施行主体层面,我国合宪性检查权的行使主体是全国公民代表大会以及全国公民代表大会常务委员会,全国人大专门委员会和全国人大常委会作业委员会辅佐全国人大及其常委会打开合宪性检查作业。可是因为全国人大不承担存案作业,因而在存案检查中,全国人大常委会是仅有的合宪性检查机关,行使合宪性检查权。而合法性检查依靠于国家机关享有法令说明权,根据宪法的规则,全国人大常委会和国务院具有法令说明权,有权对提请存案的法令文件的合法性进行检查。换言之,当地人大常委会不得根据法令而只能根据当地性法规对提请存案的法令文件进行检查。故,在合宪性检查和合法性检查的主体上,合宪性检查的主体捆绑更为严肃。

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在检查根据层面,我国合宪性检查的根据是《宪法》序文最终一段以及《宪法》第5条的规则,即“宪法以法令的方法招认了我国各族公民斗争的作用,规则了国家的根柢准则和根柢使命,是国家的根柢法,具有最高的法令效能。全国各族公民、悉数国家机关和配备力气、各政党和各社会集体、各公司作业组织,都有必要以宪法为根柢的活动原则,而且负有维护宪法庄严、保证宪法施行的责任。”、“悉数法令、行政法规和当地性法规都不得同宪法相冲突。”、“悉数国家机关和配备力气、各政党和各社会集体、各公司作业组织都有必要恪守宪法和法令。”、“悉数违背宪法和法令的行为有必要予以追查。”、“任何组织或自个都不得有跨越宪法和法令的特权。”一起《立法法》第98条规则了宪法具有最高的法令效能,悉数法令、行政法规、当地性法规、自治规则和单行规则、规章都不得同宪法相冲突。此外《全国人大组织法》、《全国人大议事规则》、《全人常议事规则》都经过招认宪法的最高法令方位为合宪性检查供给根据。而合法性检查是根据法的效能位阶原理,下位法不得与上位法相冲突,其实定法根据是《立法法》第107条,规则了法令、行政法规、当地性法规、自治规则和单行规则、规章跨越权限的;下位法违背上位法规则的;规章之间对同一事项的规则纷歧致,经判决应当改动或许撤消一方的规则的;规章的规则被认为不恰当,应当予以改动或许撤消的;违背法定程序的,由有权机关对其予以改动或许撤消。因而,二者所依靠的原理、实定法根据是存在差异的。

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在施行程序层面,根据《立法法》第111条和第112条的规则,在存案检查的合宪性检查中,全国人大专门委员会、常委会作业机构可以对抄送存案的行政法规、当地性法规、自治规则和单行规则等进行主动检查,并可以根据需要进行专项检查。全国人大专门委员会、常委会作业机构在检查中认为行政法规、当地性法规、自治规则和单行规则同宪法或许法令相冲突,或许存在合宪性、合法性疑问的,可以向拟定机关提出书面检查定见;也可以由宪法和法令委员会与有关的专门委员会、常务委员会作业机构举办联合检查会议,需求拟定机关到会阐明情况,再向拟定机关提出书面检查定见。拟定机关在两个月内研讨提出是不是批改或许废止的定见,并向全国人大宪法和法令委员会、有关的专门委员会或许常委会作业机构反应。拟定机关依照所提定见对行政法规、当地性法规、自治规则和单行规则进行批改或许废止的,检查中止;拟定机关不予批改或许废止的,全国人大宪法和法令委员会、有关的专门委员会或许常委会作业机构向委员长会议提出予以撤消的方案、主张,由委员长会议定议提请常务委员会会议审议定议。而在合法性检查中,国务院存案检查作业机构可以对抄送存案的当地性法规、自治规则和单行规则,部分规章和省、自治区、直辖市的公民政府拟定的规章进行主动检查,并可以根据需要进行专项检查。一起存案检查的合法性检查作业程序与合宪性检查程序也存在着不一样,全人常作业委员会在合法性检查中发扬更多作用、承担更多作业。【注:此处因讲义和教材中并未具体讲过合法性检查程序,经过全人常在合宪性检查中发扬过滤作用,揣度其发扬较高文用,故以笼统、广泛的方法对合法性检查程序进行归纳论说。】

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在施行成果层面,经过合宪性检查后,存在两种成果,一种是由全国人大常务委员会审议,对存案检查的标准性文件断定为违宪,进行相应宪法制裁;一种是存案检查的标准性文件拟定机关予以批改或扔掉或该文件不存在与宪法相冲突或合宪性疑问,做出合宪判别。而经过合法性检查的成果,要么因存在违法景象有权机关予以改动或撤消,要么不存在违背上位法景象,标准性文件经过合法性检查,持续有用。

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(3)二者的联络

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对标准性法令文件的检查,要先由有权机关进行合法性检查,判别所检查的法令文件是不是契合上位法的规则。当经过合法性检查之后,才干转送到合宪性检查机关,进行合宪性检查。即全国人大常委会法制作业委员会作为合宪性检查的过滤机关,对未抵达合宪性检查需求,存在合法性检查、恰当性检查疑问的法令文件进行筛除,减轻合宪性检查作业的作业量,一旦归于合宪性检查的内容,则与宪法和法令委员会进行研讨,向全国人大或全国人大常委会提出定见,推进合法性检查和合宪性检查的流通联接。

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2、合宪性与恰当性的联络

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(1)恰当性标准的内在

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恰当性检查又称“合理性检查”或许“合意图性检查”,是指检查标准性文件的内容是不是符合理性。即一个立法除了符合上位法之外,还应当具有其他的正确性标准。

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(2)二者的差异

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在施行主体层面,恰当性检查的施行主体并无清楚的法令规则,即只需进行存案检查的机关,都有权对存案的标准性法令文件的恰当性进行检查,并不限于全国人大常委会以及国务院。因而在检查主体上与合宪性检查不一样,没有具体的主体捆绑。

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在检查根据层面,实定法根据有《立法法》第107条,规则了规章的规则被认为不恰当,应当予以改动或许撤消的;《立法法》第7条:“立法应当从实践 ,习气经济社会打开和全部深化变革的需求,科学合理地规则公民、法人和其他组织的权力与责任、国家机关的权力与责任。法令标准应当清楚、具体,具有关于性和可实施性。”《立法法》第8、9条也必定程度上反映出敌对法恰当性的需求。一起恰当性检查有赖于比例原则的理论支撑,需求进行存案检查的标准性法令文件契合意图合理性、办法恰当性、办法必要性以及狭义比例原则。因而,恰当性检查不一样于合宪性检查具有清楚的宪法条文根据。

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在施行程序层面,在经过合宪性检查之后,经过了合宪性检查才落入恰当性检查的程序之中,对存案的标准性法令文件的合理性进行判别。在具体的恰当性检查中,无需公民代表大会的专门委员会和人大常委会的作业机构进行事前的研讨、筛查,直接由有权机关即可做出恰当与否的判别和抉择。

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在施行成果层面,经过恰当性检查,假定有权机关认为规则不恰当,国家机关之间归于领导联络的,可以对不恰当的规则进行改动,国家机关之间归于监督联络的,对不恰当的规则进行撤消;假定经过了恰当性检查,则该标准性法令文件坚持原有的法令效能。可见,合宪性检查中并不存在检查机关直接改动或撤消标准性法令文件的成果,与恰当性检查的成果有显着差异。

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(3)二者的联络

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比例原则的宪法化使得合宪性检查与恰当性检查联络亲近,如判别某标准性法令文件是不是侵略公民的根柢权力的合宪性检查中,比例原则经过检查该标准性文件的规则的恰当性来判别该文件是不是契合宪法。此外,根据合宪性检查和恰当性检查的次序可知,恰当性检查可以对经过合宪性检查的文件起到弥补检查的作用,构建起 “先合法性检查、再合宪性检查、最终恰当性检查”的阶层性检查次序。

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3、合宪性与政治性的联络(注:出于学习的意图,保存此处论说的无缺性,实践考试中无时刻在此方面进行充分证明,扼要论说即可)

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(1)政治性标准的内在

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政治性检查是指检查标准性文件是不是遵从了国家的政治方针、方针,是不是违背了国家的根柢、根柢政治准则,是不是遵从了党的领导这一重要原则。但世界各国在合宪性检查疑问上采纳政治疑问不检查的通行做法,将法令和政治相区隔,法令是法令、政治是政治,不相提并论。

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(2)二者的差异

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在施行主体层面,政治性检查不存在特定的施行主体需求,任何有权存案的国家机关都具有必定的政治本质,都对国家的方针、方针有必定程度的认知,可是由第一流级的国家机关进行政治性检查更为贴合政治需求、政打点念。因而,在政治性检查的主体上也不一样于合宪性检查的需求。

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在检查根据层面,根据《立法法》第3条的规则,立法应当坚持我国共产党的领导,坚持以马克思列宁主义、毛泽东思维、邓小平理论、“三个代表”重要思维、科学打开观、习近平新年代我国特征社会主义思维为辅导,推进我国特征社会主义法治体系缔造,保证在法治轨迹上全部缔造社会主义现代化国家。一起根据方针与法的联络,执政党方针是社会主义法的中心内容,高效实施执政党方针可以有力股动法令打点水平的前进。党可以比照灵敏地体恤到社会联络的新打开和新意向,及时拟定相应的对策,社会的法令需要也一般首要由执政党认知。一起社会主义法是遵从实施执政党方针的有力办法,执政党方针的拟定和施行要体现法治精力。执政党的严峻方针被拟定为法令、上升为国家意志,方能获得更有力的施行保证、更广泛的声威性。根据党的领导与社会主义法治的联络,党的领导有必要经过社会主义法治的全进程才干得以充分体现和实施。因而,政治性检查不一样于合宪性检查,多是理论层面的根据。

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在施行程序层面,政治性检查与合宪性检查不存在次序的先后疑问,其贯穿在检查进程之中,但具体的检查程序也不似合宪性检查一般需求严肃。

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(3)二者的联络

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根据宪法在政治活动中的重要意义,有时难以区别法令疑问和政治疑问,因而一般在合宪性检查进程中,也会进行政治性检查,政治性检查遵从在存案检查的全进程。

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综上所述,存案检查准则的合宪性、合法性、恰当性、政治性等标准之间,既彼此差异又存在必定联络,必需要区别好各个标准之间的不一样之处,保证存案检查准则在以上的检查标准中发扬其应有的作用,为宪法监督以及宪法施行保驾护航。【注:结论性套话,标明各个标准各有偏重,要使用好,才干对我国宪法的打开、法治的打开发生活泼作用。此处可以有不一样表述。】

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?二、体系定位?

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宪法畅谈——宪法运转论——合宪性检查——存案检查准则(讲义第95-96页)?

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?三、学习办法?

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关于真题的使用,笔者主张学员不要着急寻求答案,先思考。真题是稀少的、名贵的,假定一发现自个没有思路、不会答复就来求助于问答,不过是求得一些心安,这真题参阅答案一向是嗟来之食,学员既难以领会解题思路,又难以学会“制造”进程,这样会浪费真题,没能将真题的价值最大化使用。试问,你考场上必定每个疑问都会答复吗?答
#大幅添加博士专业学位研讨生招生数量#我…来自每日经济新闻…插图
案是不是定的。到时又将如何处置?不会也得硬着头皮编呀!所以如今一旦遇到真题,自个学得厚实也罢不厚实也罢,真题就是一个“照妖镜”,必定要尽力去看清镜子里的自个究竟长啥样,而不是找个辅佐来把它砸碎。?

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至于如何运用常识进行合理编写,这种才能很玄乎,难以用文字表达理解,就如同英语常说的“语感”相同。笔者认为假定想操练此种才能,首要要对基础常识一目了然,然后才干够经过基础常识触类旁通,由一知二,发生合理编写的作用。如何触类旁通,以本题为例,经过合宪性和合法性的差异视点,推出合宪性和恰当性、政治性的差异点大致也是如此,顺着这个逻辑,参照与合法性的差异论说内容,打开剩下两者的论说。具体怎么学会集理编写,多揣摩一下本问答的答案大约可以找出思路。

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本题中合宪性检查、合法性检查、恰当性检查的差异可以阅览胡锦光教师的论文《论我国合宪性检查与合法性检查的差异》和王锴教师的《合宪性、合法性、恰当性检查的差异与联络》,学习证明的体系思路。

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?四、疑问点评?

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23年的宪法论说题看似有些内容超出了讲义、讲义的规模,但实践上真实掌控了常识以及常识之间的内在相关,处置本疑问并不难,至少可以运用所学常识保证该题拿到最基础的分数。该问答以基础常识为依托,进行常识搬场、改造而成,也期望可以作为学员晓得如何将常识转化为答案的比方,去领会如何转化常识、输出常识。?

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本标题在联络的论说上,本问答仍然遵从了“内在——联络——差异”的证明逻辑。首要的证明思路为,首要需要厘清合宪性检查准则与存案检查准则的联络,再逐个将存案检查的合宪性与其合法性、恰当性、政治性进行比照论说。

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之后知行会发布真题解析,其间对该题进行了另一视点的证明,可以在本篇问答之后,对该疑问从头思考,测验新的论说思路,不必将本问答的答案视作仅有。其次也主张学员细心揣摩真题,不管是不是有广大的思路,都列一下论说提纲,动笔写一写,有时分在书写答案的进程中会灵光一现,发现新的论说视点。切莫因不知如何下笔而扔掉下笔,多写多练才干掌控自个的答题节奏和常用思路。

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2023年7月10日

知行法学宪法小组

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总分398分位列悉数专业学硕第一名,二战上岸人大刑法学丨状元有?狄徽娇佳腥舜笏咚戏ㄗ丛焊苡涣耍姨焕斫庳丛谢8当究品ù螅徽娇佳腥舜笫澜绶ㄗ丛乎荃钪醒罢夜饬粒痪跽手械蒲婺ヘ丛谢8当究莆骰Ψ叮娇佳猩习度舜笙芊ㄑв胄姓ㄑВ菏炷苌韶丛谢8低蜃殖の碾统氯舜竺裆谭佳猩习对睦汗菇ǔJ短逑担蛲ㄑ跆趵肀究莆髡徽娇佳猩习度舜缶梅?95分丨何妨吟啸且徐行红圈所辞去职务后,二战考研人大经济法状元:命定的捆绑尽可永在丨状元有?稻旁履┍Q凶佳校徽缴习度舜笾桨浮⒛土ε苡氤宕瘫究品ù螅佳猩习度舜笾阂话闳说钠轿瓤佳新繁究浦心喜凭ù笱В缴习度舜笮谭ㄑВ好挥幸桓龃禾觳换峤盗僖话阊娜舜蠓ㄑЭ佳惺德迹翰槐厝嗽埔嘣贫缴习度舜蠓ɡ硌В合У淖罴寻旆ň褪敲媪倬Ф娇佳猩习度舜蟪J恫ǚǎ词缘谝唬鹤鲎愿鲎畲蟮某懦终弑究苹娇佳猩习度舜笾掷锾斓卮螅橹腥赵鲁け究浦心喜疲徽娇佳猩习度舜笾掠锒馍奶较罩萌拥舯Q斜贝髎tl后,一战考研上岸人大世界法丨悟已往之不谏,知来者之可追揭秘理论法学140分的底细:人大法学考研理论法学温习功法本科我国政法大学,一战考研上岸人大刑法学丨日拱一卒,不做狡赖须知少年凌云志,曾许人世第一流丨四非一战双考人大法学硕士理性复盘帖本科深大,一战双考上岸人大法令史:打得通的,就是好汉丨状元有?刀娇佳猩习度舜笏咚戏ǎ褐忠豢檬髯罴训氖笨淌鞘昵埃浯问侨缃穸娇佳猩习度舜笏咚戏ㄘケ沉吮Ц海硕伎梢裕幕崤掠幸惶熘荒愎参掖硬枭搅醯街泄卮宓牧侥曷猛荆夯乜瓷涞翊ΓЮ锬涸破蕉娇佳猩习度舜缶梅ǎ合乱荒甏巳涨嘣迫ィ葱θ耸谰僮用θ饺舜笙苄醒渡习叮浩谕颐蔷×吖《慈松拇禾毂究迫舜蟛平穑娇佳猩习度舜竺裆谭ǎ盒邪俟镎甙刖啪湃舜蠓ㄑЭ佳杏⒂锏タ?5分,两万字详解考研英语备考攻略一战考研上岸人大常识产权法:路虽远行则将至,事虽难做则必成二战考研上岸人大世界法:想好退路,别想太多没发生的作业

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